最近很多人咨询离婚事项，有一部分客户咨询：如何搜集对方婚外情的证据？如果有婚外情的证据，能否让对方净身出户或者少分夫妻共同财产？能否请求精神损害赔偿？我随口说了一句，婚外情又怎么样？别把婚外情这件事看得太重，虽然婚姻法规定夫妻应当互相忠实，互相尊重，但是婚姻法并没有给婚外情创设法律后果，什么意思？打个比方，草坪上树个牌子，写着“小草依依足下留情”，依然会有很多人为了图方便，直接从草坪上走过去，因为不会带来任何后果，顶多是道德上的谴责。但是如果草坪上树个牌子，写着“踩草坪者罚款100元”，相比绝大多数人在图捷径的同时，会三思而后行。这就是文学思维和法律思维的区别？法律思维要求设定行为模式和法律后果，这种后果可以是身体上的（用鞭子抽5下），也可以是心里上的（罚款100元）。
现在具体说说上一段内容中涉及的几个概念。关于“净身出户”问题，这并非是一个法律上的概念，翻遍婚姻法及相关司法解释，找不到这个词语。所以任何行为模式下（不论是婚外情，有配偶者与他人同居，更甚至是重婚），都不会产生净身出户的法律后果。有一些客户会追问，律师不是能颠倒黑白嘛？先申明一点，律师是人，不是法师。其实作者也想找个道馆修炼，修炼成为喷火的法师。话说回来，有没有办法实现“净身出户”的目的？看情况，在后面“忠诚协议”部分具体说明实现方式。
关于“精神损害赔偿”问题，婚姻法规定，在某些情形导致离婚的，无过错方可以请求精神损害赔偿，仅仅包括4种情形：1、重婚的；2、有配偶者与他人同居的；3、实施家庭暴力的；4、虐待、遗弃家庭成员的。很显然，其中没有婚外情这种具体情形，所以不能因为有婚外情而主张精神损害赔偿，除非达到有配偶者与他人同居或者重婚的程度。题外话，说说精神损害抚慰金的数额，一般是人民币5万，对于夫妻双方名下有房产的离婚案件，这是一个微不足道的数字。
最后说说“少分或不分夫妻共同财产”问题，划重点，这是在离婚案件中收益最大，证据收集难度最高的一项。之前同事在办理一个离婚案件时，作为女方的代理人，特地去银行拉了男方提起离婚前一年的银行流水，发现有多笔大额金额转出，很显然构成转移夫妻共同财产。同事运用婚姻法第四十七条的规定，成功说服法官，最后判决书下来，夫妻共同财产的分割比例是3:7。男方属于典型地聪明反被聪明误，当时夫妻共同财产有几百万。为了凑字数，贴一下婚姻法第四十七条的规定：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。
前几天在做法条检索的时候，突然看到“浙江省高级人民法院民一庭关于审理婚姻家庭案件若干问题的解答”。所以接下来两个问题，只适合浙江省范围，其他地区是否有具体的规定，由于时间有限，没有进行系统地研究。
在开篇中说，法律上并没有“净身出户”的办法，但是依然有办法达到“净身出户”的目的，那就是神奇的“忠诚协议”，夫妻双方订立如一方发生婚外情等行为，离婚时放弃财产的协议。然而忠诚协议的效力问题在理论界和实务界一直有分歧，有一部人主张有效，有一部分人主张无效。在司法判例中，也没有一个定论。为此特地研究了一下浙江省范围内法院对忠诚协议的态度，答案是不一定。结论如下：如果夫妻双方达成忠诚协议，最后协议离婚，自愿履行忠诚协议的规定，那一点问题都没有。但是如果最后诉讼离婚，一方在离婚诉讼中反悔的，那么法院应当认定该财产分割协议没有生效。所以试图通过忠诚协议达到净身出户的目的，风险很大。
这次法条检索最大的收获，应该是关于婚外情的规定。婚姻法及相关司法解释并没有给婚外情这一法律行为创设法律后果，但是浙江省高院在2016年制定的《关于审理婚姻家庭案件若干问题的解答》，明确了婚外情的法律后果：一方存在婚外情且导致离婚，另一方无过错的，在夫妻共同财产分割时，可综合考虑过错情况等，对无过错方酌情予以照顾，以平衡双方利益。至于这个照顾的程度有多大，就需要法官在个案中自由裁量了。但是一定要谨记：照顾温饱可以，奔小康还得靠自己。
偏题比较远了，现在拉回来。谈谈具体如何搜集对方婚外情的证据，刚有客户咨询我，是不是要找私家侦探调查？然后就看到这个新闻。
所以说，合法的收集婚外情证据是多么重要。当发现有了婚外情的蛛丝马迹，一定要表现得很大度，就说过去的事情就算了，选择原谅，以后不要再有这种情况发现，然后让男方写下保证书。写完保证书后，如果实在不能忍受对方不忠，就可以提出离婚了，毕竟对方承认自己有婚外情，而且还写了书面的证据。
关于开房记录，其实是最好的婚外情证据之一，但是目前酒店，宾馆都不会提供开房记录，原因是涉及个人隐私。但是必须掌握一个常识，酒店的开房记录和公安是实时联网的，意味着一旦登记入住，公安那边有记录。所以以后可以申请法院调取开房记录，当然如果公安有人认识，完全可以先拉一年的开房记录。（后者难度颇大，前者难度也颇大，现在对于个人隐私的保护力度还是蛮大的）。
之前朋友办理了一个离婚案件，死活找不到婚外情的证据，对方的反侦察能力很强，不留破绽，更别提写保证书、开房记录这种小伎俩。奈何我朋友太聪明，特地看了行车记录仪，刚巧这行车记录仪比较高级，不但有录像功能还有录音功能，然后我们从录音中找到了端倪，毕竟动静太大，不知道女方是谁，但是男方的声音可以清晰地辨认是其本人。
有一些显而易见的证据就不一一列举了，譬如外面都有私生子了，那都不用说，肯定有婚外情。还有一些方法，属于合法与非法的边缘地带，不合适在台面上说，可以私下沟通，不然我很可能因为教唆违法犯罪被逮走。
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